Отрицательные чистые активы – угроза ликвидации!

Медведев А.Н., главный аудитор ЗАО «Аудит БТ»,

член Научно-экспертного совета Палаты налоговых консультантов, к.э.н.

Если по итогам года у организации образовался убыток.

Само по себе наличие убытка у организации не смертельно, поскольку ст. 283 НК РФ предусмотрен даже перенос данного убытка на будущие прибыльные налоговые периоды.

Однако при этом необходимо рассмотреть альтернативу и определиться: так уже был неизбежен убыток налогового периода или можно было его избежать?

Если уж убыток обоснован и по сумме и по периоду, то необходимо определиться, как избежать неприятностей, которые могут возникнуть у организации, если в результате убыточной деятельности показатель чистых активов снизился и стал меньше размера уставного капитала, или, что ещё хуже, - стал вообще отрицательным.

Начнём со второй ситуации.

Если чистые активы стали отрицательными

Так, например, согласно второму абзацу п. 3 ст. 20 Федерального закона РФ от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату государственной регистрации общества, общество подлежит ликвидации. При этом согласно п. 5 этой же статьи, если общество в разумный срок не примет решение о своей ликвидации, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения им убытков. Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, в этих случаях вправе предъявить требование в суд о ликвидации общества.

Аналогичная норма установлена и в отношении акционерных обществ.

Следует иметь в виду, что налоговые органы наделены правом предъявлять в суде и арбитражном суде иски о ликвидации организации любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством РФ в соответствии с п. 11 ст. 7 Закона РФ от 21 марта 1991 г. № 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации" и п. 2 ст. 25 Федерального закона РФ от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Пункт 2 ст. 61 ГК РФ, а также п. 2 ст. 25 Закона № 129-ФЗ содержат в качестве оснований для ликвидации юридического лица по решению суда допущенные при его создании грубые нарушения закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществление деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Вместе с тем п. 2 ст. 61 ГК РФ предоставляет суду право, но не обязывает его ликвидировать юридическое лицо, допустившее в своей деятельности нарушение законодательства. При подаче в суд заявления о ликвидации юридического лица налоговый орган должен представить надлежащие доказательства, свидетельствующие о том, что нарушения законодательства и вызванные ими последствия являются существенными и носят неустранимый характер. К тому же данные нарушения законодательства и вызванные ими последствия должны быть столь существенны, что ликвидация юридического лица будет единственной мерой, необходимой для защиты прав и интересов других лиц.

Правоприменительная практика по данному вопросу противоречива, но чаще всего складывается в пользу юридического лица (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 19 августа 2009 г. № Ф04-4916/2009(12777-А75-45) по делу № А75-1398/2009, а также ФАС Центрального округа от 3 марта 2009 г. по делу № А68-1574/08-11/ГП-9-08, ФАС Уральского округа от 5 июня 2008 г. № Ф09-4075/08-С4 и др.).

В постановлении ФАС Дальневосточного округа от 13 мая 2009 г. № Ф03-1902/2009 по делу № А51-10284/2008 указано, что по основанию, предусмотренному п. 2 ст. 61 ГК РФ, может быть ликвидировано только действующее юридическое лицо. Как разъяснил Президиум ВАС РФ в информационном письме от 13 августа 2004 г. № 84 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации", если в судебном заседании при рассмотрении вопроса о ликвидации юридического лица по данным основаниям будет установлено, что организация фактически прекратила свою деятельность, заявление о ее ликвидации следует оставить без рассмотрения применительно к п. 4. ч. 1 ст. 148 АПК РФ, поскольку в этом случае по заявлению уполномоченного органа может быть возбуждено дело о несостоятельности отсутствующего должника в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

В постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 21 января 2009 г. № Ф04-188/2009(19578-А27-50) по делу № А27-2102/2008 указано, что уменьшение чистых активов общества само по себе не влечет его немедленную ликвидацию, данное обстоятельство следует рассматривать как признак ухудшающегося финансового состояния общества, требующего принятия соответствующих мер.

Вместе с тем существует и отрицательная для ООО арбитражная практика:

в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 25 июля 2006 г. № Ф03-А73/06-1/2138, оставившего в силе решения нижестоящих судов, которые удовлетворили заявление налогового органа о принудительной ликвидации юридического лица, имеющего на протяжении нескольких лет отрицательную величину чистых активов. ФАС посчитал обоснованным вывод арбитражного суда о том, что нарушения, допущенные обществом и выразившиеся в его бездействии по регистрации уменьшения уставного капитала с 2002 г., являются грубым нарушением закона. Также суд принял во внимание то обстоятельство, что юридическое лицо, имея возможность устранения установленных нарушений, не использовало ее;
в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 17 сентября 2009 г. № А19-2697/09 по иску налогового органа было ликвидировано ООО с отрицательным показателем чистых активов (чистые активы общества за 2007 год составляют отрицательный показатель - минус 1 861 000 рублей, что меньше размера уставного капитала ООО, который согласно данным бухгалтерской отчетности составляет 10 000 руб.) – при этом суд исходил из отсутствия доказательств того, что ООО принимаются меры для устранения нарушений требований статьи 20 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

При этом суды, принимая решения об отказе в автоматической ликвидации ООО с отрицательными чистыми активами, исходят из следующего:

организация предпринимает усилия по улучшению своего финансового состояния и показатель отрицательных чистых активов имеет тенденцию к улучшению;
организация исполняет свои текущие налоговые обязанности и обязанности перед внебюджетными фондами;
организация не имеет непогашенных в установленные сроки кредиторских задолженностей перед контрагентами;
организация не имеет непогашенных в установленные сроки кредиторских задолженностей перед контрагентами;
организация не имеет непогашенных в установленные сроки задолженностей перед работниками по заработной плате.

Основные аргументы, которые были приняты судами во внимание для отказа в ликвидации компаний с отрицательными чистыми активами:

общество осуществляет производственно-хозяйственную деятельность (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19 февраля 2009 г. № А28-6521/2008-172/10);
общество является действующей организацией и ежеквартально представляет в инспекцию налоговую и бухгалтерскую отчетность; на дату рассмотрения дела на балансе общества числятся активы (постановление ФАС Дальневосточного округа от 22 января 2009 г. № Ф03-6362/2008);
обществом обеспечивается оплата труда лицам, работающим по трудовому договору, выполняются обязанности по уплате платежей в бюджет и внебюджетные фонды (постановления ФАС Уральского округа от 26 марта 2009 г. № Ф09-1563/09-С4, ФАС Центрального округа от 12 марта 2009 г. № А68-7443/08-65/ГП-6 и др.);
у общества отсутствует задолженность перед контрагентами (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 4 февраля 2009 г. № Ф04-535/2009(20477-А81-50));
у общества отсутствуют претензии кредиторов (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 4 февраля 2009 г. № Ф04-534/2009(20475-А81-50), от 15 декабря 2008 г. № Ф04-7487/2008(16919-А81-44), от 4 августа 2008 г. № Ф04-4613/2008(8887-А81-38) и др.);
общество имеет значительный штат сотрудников, дополнительно привлекает работников на основании гражданско-правовых договоров. Документально обоснованы положительная динамика чистых активов, привлечение дополнительных заемных средств для полноценного функционирования общества (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 2 апреля 2008 г. № А11-8727/2007-К1-15/143, от 26 марта 2009 г. № А14-6016/2008/105/22);
на балансе общества числится имущество, которого достаточно для погашения кредиторской задолженности. Обществом представлен инвестиционный проект по модернизации производственных мощностей (постановление ФАС Центрального округа от 26 марта 2009 г. № А14-6016/2008/105/22).

Если же наличие отрицательных чистых активов у ООО затрагивает интересы других лиц, то судебная ликвидация ООО имеет высокие перспективы, поскольку ликвидация является единственной мерой, необходимой для защиты прав и интересов других лиц.

Для поддержания положительной величины чистых активов необходимо, чтобы основная деятельность приносила прибыль. Однако существует ряд способов, позволяющих в кратчайшие сроки увеличить показатель чистых активов в бухгалтерской отчетности до необходимой величины. Основные из них:

увеличение уставного капитала;
увеличение добавочного капитала;
увеличение показателя нераспределенной прибыли или снижение непокрытого убытка общества;
увеличение показателя "Доходы будущих периодов" бухгалтерского баланса;
погашение задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал.