Индивидуальный предприниматель
как инструмент налоговой оптимизации:
аргументы «за» и «против».

    В современных нестабильных экономических условиях опять оказалась востребованной тема замены трудовых отношений с работниками гражданско-правовыми. При этом физическим лицам предлагается регистрация в качестве индивидуальных предпринимателей  с применением соответствующих налоговых режимов (упрощенная система налогообложения  или ЕНВД).
    С одной стороны, данная замена (при отсутствии фиктивности, разумеется) является весь привлекательной:
   - организации экономят на ЕСН и не ограничены нормами ТК РФ в установлении заработной платы с постоянной и переменной частями;
   - физические лица вместо НДФЛ по ставке в 13 % уплачивают налоги по минимальным ставкам, установленных УСН или ЕНВД. 
    С другой стороны, те, кто навязывает физическим лицам подобные правоотношения, умалчивают (сознательно или по искреннему неведению) о имеющихся негативных моментах статуса индивидуальных предпринимателей:
    - во-первых, в отличие от наемного работника, ответственность   которого по трудовому договору ограничена пределами его материальной ответственности, индивидуальные предприниматели отвечают по обязательствам, в том числе связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим имуществом, за исключением того, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (п. 1 ст. 23, ст. 24 и ст. 25 ГК РФ);
     - во-вторых, в отличии от простых граждан, у которых НДФЛ, как правило удерживает источник выплаты в качестве налогового агента,  индивидуальные предприниматели самостоятельно исполняют обязанности налогоплательщиков;
    - в-третьих, в отличии от простых граждан индивидуальные предприниматели согласно пп. 1 п. 1 ст. 23 НК РФ обязаны уведомлять налоговый орган по месту своей регистрации об открытии и закрытии всех своих счетов в банках;
   - в-четвертых, на индивидуальных предпринимателей (в отличии от простых граждан) распространяется Порядок ведения кассовых операций, утв. письмом ЦБ РФ от 22 сентября 1993 г. № 40 (Решение ВС РФ от 15 сентября 2008 г № ГКПИ08-1000 и Определение ВС РФ от 4 декабря 2008 г. № КАС06-620);
    - в-пятых, если индивидуальные предприниматели помимо доходов от предпринимательской деятельности получают какие-либо иные доходы, то их статус индивидуальных предпринимателей может привести к необходимости уплаты налогов в большем объеме, чем у простых граждан.
   Подобная ситуация возникает, например, при реализации  индивидуальными предпринимателя имущества  вне рамок предпринимательской деятельности:
   - если простой гражданин реализует имущество, то при исчислении НДФЛ он может воспользоваться имущественными налоговыми вычетами в соответствии со ст. 220 НК РФ;
  - индивидуальным же предпринимателям придется в арбитражном суде  доказывать свое право на применение к ним норм ст. 220 НК РФ (см., в частности,  Определения ВАС РФ от 5 сентября 2008 г. № 10609/08 и от 12 декабря 2008 г. № 13441/08, а также  постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 28 октября 2008 г. № Ф04-6198/2008(13272-А70-19) и № Ф04-6195/2008(13270-А70-29) .ФАС Уральского округа от 18 марта 2008 г. № Ф09-1149/07-С2);
   - однако если индивидуальным предпринимателем реализуется имущество, используемое  им в предпринимательской деятельности, рассчитывать на применение норм ст. 220 НК РФ ему уже весьма проблематично, поскольку существует сложившаяся отрицательная арбитражная практика (см., в частности, Определение ВАС РФ от 27 октября 2008 г. № 14235/08, постановления ФАС Северо-Западного округа от 2 октября 2008 г. № А05-7915/2007);
  - при этом, если индивидуальный предприниматель, применяющий, например,  ЕНВД по розничной торговле, реализует нежилое помещение, то он должен уплачивать НДС (см. Определение ВАС РФ от 13 марта 2009 г. № ВАС-2329/09).  Кстати: индивидуальным предпринимателям подчас приходится также отбиваться от доначисления НДС при прекращении ими предпринимательской деятельности и оставлении в собственности части нереализованного товара (см. Определение ВАС РФ от 4 апреля 2008 г. № 4360/08).
    Таким образом, физическим лицам при регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей следует,  тщательно взвесив все «за» и «против»,   принять осознанное решение с твердой готовностью последующего его отстаивания в арбитражном суде. И ни в коем случае не допускать при этом фиктивности! Вот характерная цитата о признаках фиктивности деятельности индивидуального предпринимателя из Определения ВАС РФ от 13 марта 2009 г. № ВАС-17643/08 (по которому Президиум ВАС РФ 28 апреля 2009 г. принял отрицательное для налогоплательщика решение): «Как следует из объяснений С., данных им при проведении выездной налоговой проверки общества, он фактически предпринимательскую деятельности не осуществлял. Зарегистрирован индивидуальным предпринимателем по просьбе бывшего директора общества – П.».